Вид спора: налоговые споры

Категория налогоплательщика: юридическое лицо

Вид налога: КПН

Министерством финансов Республики Казахстан (далее –уполномоченный орган) получена апелляционная жалоба Компании  «В» на уведомление о результатах проверки Департамента государственных доходов (далее – налоговый орган) о начислении корпоративного подоходного налога с юридических лиц, за исключением поступлений от организаций нефтяного сектора (КПН), налога на добавленную стоимость на произведенные товары, выполненные работы и оказанные услуги на территории Республики Казахстан (НДС), налога на имущество юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, платы за пользование земельными участками в сумме платы, платы за негативное воздействие на окружающую среду.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена комплексная налоговая проверка за период с 01.01.2016г. по 31.12.2020г. по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и других обязательных платежей в бюджет, по результатам которой вынесено уведомление о начислении корпоративного подоходного налога с юридических лиц – субъектов крупного предпринимательства, за исключением поступлений от организаций нефтяного сектора (КПН) в сумме налога 2 969 654,1 тыс.тенге и пени 774 344,1 тыс.тенге, налога на добавленную стоимость на произведенные товары, выполненные работы и оказанные услуги на территории Республики Казахстан (НДС) в сумме налога 119 069,2 тыс.тенге и пени 18 734,0 тыс.тенге, налога на имущество юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в сумме налога 3 880,4 тыс.тенге, платы за пользование земельными участками в сумме платы 444 тыс.тенге и пени 164,7 тыс.тенге, платы за негативное воздействие на окружающую среду в сумме платы 23,8 тыс.тенге и пени 2,9 тыс.тенге.

Компания «В», не согласившись с выводами налогового органа, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение налогового органа. 

• Относительно начисления КПН с юридических лиц-нерезидентов, удерживаемого у источника выплаты (КПН у источника выплаты) по доходам, выплаченным в виде дивидендов в сумме 2 639 789,9 тыс.тенге за 3 квартал 2018г.

В жалобе Компания «В» указывает, что дивиденды не подлежат налогообложению при одновременном выполнении условий, указанных в подпункте 4) пункта 9 статьи 645 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) от 25.12.2017г.

Из жалобы следует, что участниками Компании «В» являются резиденты Королевства Нидерландов, которые не включены в список стран с льготным налогообложением, владеют долями участия в Компании «В»  более 3 (трех) лет, а также Компания «В»  не является недропользователем.

Также отмечено, что положения данного подпункта применяются только к дивидендам, полученным от юридического лица-резидента в виде части чистого дохода, распределяемого юридическим лицом-резидентом между его учредителями, участниками.

В этой связи, Компания «В» считает, что сумма распределенных дивидендов в сумме 50 817 738 тыс.тенге является чистым доходом Компании «В», полученным в 2015-2017гг.

Из акта налоговой проверки следует, что в нарушение подпункта 10) пункта 1 статьи 644 Налогового кодекса Компанией «В» применены положения подпункта 4) пункта 9 статьи 645 Налогового кодекса в части освобождения доходов нерезидента в Республике Казахстан, в связи с чем, не удержан КПН у источника выплаты за 3 квартал 2018г. в сумме 2 639 789,9 тыс.тенге по дивидендам в виде излишне распределенного чистого дохода в сумме 17 598 539,4 тыс.тенге.

В ходе рассмотрения жалобы установлено следующее.

В целях вынесения мотивированного решения в соответствии со статьей 186 Налогового кодекса уполномоченным органом назначена тематическая проверка по вопросам правильности исчисления КПН и НДС за период с 01.01.2016г. по 31.12.2020г. в части излишне распределенного чистого дохода, расходов по вознаграждениям по Договору займа ТОО «ВO», а также исключения НДС из зачета по консалтинговым услугам, оказанным АО Y, по услугам аренды помещения и текущему ремонту, оказанными ТОО «G» и ТОО «TC».

На основании  предписания проведена тематическая проверка Компании  «В», по результатам которой составлен акт тематической проверки от 01.11.2024г. №32 (далее -  акт тематической проверки от 01.11.2024г. №32).

Из акта тематической проверки от 01.11.2024г. №32 следует.

Согласно подпункту 16) пункта 1 статьи 1 Налогового кодекса  дивиденды – доход, в том числе, в виде чистого дохода или его части, распределяемых юридическим лицом между его учредителями, участниками.

В соответствии с подпунктом 4) пункта 9 статьи 645 Налогового кодекса налогообложению не подлежат, в том числе дивиденды, за исключением выплачиваемых лицам, зарегистрированным в государстве с льготным налогообложением, включенном в перечень, утвержденный уполномоченным органом, если иное не установлено подпунктами 3), 5) настоящего пункта, при одновременном выполнении следующих условий:

• на день начисления дивидендов налогоплательщик владеет акциями или долями участия, по которым выплачиваются дивиденды, более трех лет;

• юридическое лицо-резидент, выплачивающее дивиденды, не является недропользователем в течение периода, за который выплачиваются дивиденды;

• имущество лиц (лица), являющихся (являющегося) недропользователями (недропользователем), в стоимости активов юридического лица-резидента, выплачивающего дивиденды, на день выплаты дивидендов составляет не более 50 процентов.

Положения настоящего подпункта применяются только к доходам, ранее обложенным корпоративным подоходным налогом и полученным от юридического лица-резидента в виде, в том числе, части чистого дохода, распределяемого юридическим лицом-резидентом между его учредителями, участниками.

По результатам тематической проверки (акт от 01.11.2024г. №32), Компанией  «В» на основании Протокола очередного общего собрания от 23.07.2018г. было принято решение о распределении и выплате чистого дохода за 2017г. участникам Компании  «В» на общую сумму 50 817 738,0 тыс.тенге в виде дивидендов.

Согласно Протоколу внеочередного общего собрания участников Компании  «В» от 09.11.2022г. внесены изменения в Протокол общего собрания участников от 23.07.2018г. о распределении чистого дохода после налогообложения Компании  «В» согласно финансовой отчетности «Отчет о прибылях и убытках»,  в том числе: 2015г. в сумме 3 528 125,0 тыс.тенге; 2016г. в сумме 11 768 298,0 тыс.тенге; 2017г. в сумме 35 521 315,0 тыс.тенге.

При этом, участниками данные выводы сделаны без учета сумм убытка 18 770 597,6 тыс.тенге, который сложился по состоянию на 01.01.2016г. и отражается в оборотно-сальдовой ведомости за 2016г., из которых убыток в сумме 17 598 539,4 тыс.тенге, является инвестициями в Уставный капитал Компании «В»  и при слиянии в бухгалтерском учете списаны за счет нераспределенной прибыли.  

Пунктами 2 и 3 Протокола заседания Государственной комиссии по вопросам модернизации экономики Республики Казахстан от 12.05.2022г. №Б-323 предусмотрено, что для целей применения льгот согласно статье 645 Налогового кодекса под «чистым доходом» следует понимать нераспределенную прибыль (чистый доход), сформированную (сформированный) в финансовой отчетности по данным бухгалтерского учета.

В случае, если дивиденды выплачены при отсутствии нераспределенной прибыли и (или) чистого дохода в финансовой отчетности, льготы согласно статье 645 Налогового кодекса не применяются.

Далее, как следует из акта тематической проверки (акт от 01.11.2024г. №32), Компанией «В»  выплачены дивиденды:

- 21.08.2018г. в сумме 50 812 656,2 тыс.тенге (эквивалент 140 868 443,42 долл. США) путем зачета в счет займа, ранее выданного данному участнику по Договору займа от 27.10.2017г. в сумме 143 000 000 долл. США;

- 17.09.2018г.  в сумме 5 081,8 тыс.тенге на расчетный счет.

Ранее, Решением общего собрания акционеров от 16.10.2014г. о реорганизации ТОО «КМ» все имущество, права и обязанности переходят Компании «В».

Согласно Договору от 28.11.2014г.  ТОО «КМ» был присоединен к Компаний «В», при этом передано имущество по Передаточному акту от 17.11.2014г., в разделе «Активы» которого отражены долгосрочные финансовые инвестиции в сумме 17 598 539,4 тыс.тенге.

Разделом «Пояснения 1» Передаточного акта от 17.11.2014г. предусмотрено, что долгосрочные финансовые инвестиции включают долю участия ТОО «КМ» в размере 100% в Компании  «В» на основании Договора купли-продажи от 27.12.2013г.

Положениям Международного стандарта финансовой отчетности (IFRS) 3 «Объединения бизнесов» (МСФО 3) и требованиям к раскрытиям и составлению отчетности МСФО (IAS) 1 «Представление финансовой отчетности» раскрытие Капитала в финансовой отчетности требовалось в целях отражения операции по объединению бизнеса под общим контролем.

Согласно выписки банка и Передаточного акта, ТОО «КМ» оплачивает 17 598 539,4 тыс.тенге RL и таким образом, рассчитывается за 100% долю Компании «В».

Согласно данным финансовой отчетности Компании  «В» по состоянию на 31.12.2015г. оплачена денежными средствами учредителя ТОО «КМ» сумма 6 847 987,0 тыс.тенге.

При этом, в ходе тематической проверки от 01.11.2024г. №32 установлено, что ТОО «КМ» выплачивает RL сумму 17 598 539,4 тыс.тенге из заемных средств по договорам займа.

Таким образом, у ТОО «КМ» образовалась задолженность, в том числе и перед учредителем  на общую сумму 20 681 886,1 тыс. тенге, эквивалент суммы 114 402 000 долл.США.

ТОО «КМ» за время своей деятельности не производит расчет по займам.

Таким образом, долгосрочные финансовые инвестиции в сумме
17 598 539,4 тыс.тенге, являющиеся инвестициями ТОО «КМ» в Компанию  «В», в бухгалтерском учете отражена в составе нераспределенной прибыли по состоянию на 31.12.2014г. 

Таким образом, деятельность ТОО «КМ» 24.12.2014г. прекращена путем присоединения к Компании  «В», о чем произведена запись в регистрационных данных, тем самым Компания  «В» становится правопреемником своего учредителя ТОО «КМ».

В соответствии с пунктом 2 статьи 46 Гражданского кодекса при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица на основании Передаточного акта.

Статьей 47 Гражданского кодекса установлено, что имущественные права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к вновь возникшему юридическому лицу: при слиянии и присоединения- в соответствии с Передаточным актом.

Данное обстоятельство подтверждается в пункте 4 Передаточного акта при реорганизации в форме присоединения, утвержденного общим собранием ТОО «КМ» от 17.11.2014г., согласно которому Компания  «В» признается правопреемником ТОО «КМ» по всем правам и обязательствам в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемыми сторонами.

Компания  «В» на основании Передаточного акта от 17.11.2014г. принял права и обязанности, прекратившего деятельность ТОО «КМ» по активу на 17 607 710,0 тыс.тенге, по пассиву 21 730 110,3 тыс.тенге и собственный капитал (-) 4 122 400,3 тыс.тенге:

- активы на общую сумм 17 607 710,0 тыс.тенге, в том числе долгосрочные финансовые инвестиции 17 598 539,4 тыс.тенге, включающие 100% долю участия ТОО «КМ» в Компании  «В» на основании договора купли-продажи (расчет ТОО «КМ» за уставный капитал Компании  «В»);

- пассивы 21 730 110,3 тыс.тенге, в том числе долгосрочные финансовые обязательства (займ от материнских компаний) 20 691 886,1 тыс.тенге;

- собственный капитал Компании «В» на общую сумму (-) 4 122 400,3 тыс.тенге (с минусовым значением).

При этом, на балансе у Компании «В» после слияния ТОО «КМ» не образовался Актив в виде долгосрочных финансовых инвестиции, так как это является стоимостью своего же уставного капитала Компании  «В», а образовался только Пассив в виде финансовых обязательств по приобретению 100% долей участия в Компании «В».

В связи с чем, стоимость инвестиции 17 598 539,4 тыс.тенге в бухгалтерском учете списывается за счет нераспределенной прибыли Компании  «В».

При этом, Компания  «В» на сумму 17 598 539,4 тыс.тенге не уменьшает уставный капитал и не уменьшает не распределенный доход/чистая прибыль в финансовой отчетности.

Из данных финансовой отчетности Компании  «В» в части Капитала на 31.12.2018г. следует:

на 31.12.2018г.

Капитал и обязательства

Капитал:

Уставный капитал    24 446 526,0 тыс.тенге;

Прочие резервы    (-)17 598 539,0 тыс.тенге;

Нераспределенная прибыль 28 206 116,0 тыс.тенге; 

Итого капитал  35 054 103,0 тыс.тенге.         

на 31.12.2017г.

Капитал и обязательства

Капитал:

Уставный капитал    24 446 526,0 тыс.тенге;

Прочие резервы    (-) 17 598 539,0 тыс.тенге;

Нераспределенная прибыль 50 817 738,0тыс.тенге

Итого капитал  57 665 725,0 тыс.тенге.

В связи с чем, образовалось расхождение между бухгалтерским учетом и финансовой отчетностью.

Однако, Компания  «В» при формировании финансовой отчетности сумма 17 607 709,7 тыс.тенге (списанная за счет нераспределенной прибыли в бухгалтерском учете) отражает отдельной строкой с отрицательным значением в составе Капитала, итог которого составляет 57 665 725,0 тыс.тенге, в том числе уставный капитал 24 446 526,0 тыс.тенге, прочие резервы/неоплаченный капитал (-)17 607 709,7 тыс.тенге и нераспределенная прибыль 50 817 738,0 тыс.тенге.

Так, Компания  «В» за счет собственных и заемных средств выплачивает заем за ТОО «КМ вышеуказанным Компаниям, то есть производит расчет за свой собственный уставный капитал.

При этом, Компания  «В» сумма расчета ТОО «КМ» за уставный капитал Компания  «В» в сумме 17 598 539,4 тыс.тенге в финансовой отчетности отражена, как неоплаченный «Капитал» с отрицательным знаком в составе «Капитала» и поясняет: «Уставный капитал составляет 24 446 526,1 тыс.тенге, из которых 6 847 986,6 тыс.тенге  было внесено в уставный капитал денежными средствами и 17 598 539,4 тыс.тенге не было оплачено по состоянию на 31 декабря 2015, 2016, 2017 и 2018 гг.»., то есть согласно финансовой отчетности Компании «В»  подтверждает о неуплаченном уставном капитале.

В ходе тематической проверки от 01.11.2024г. №32 принята во внимание пояснительная Компании  «В» от 22.06.2022г. №5/316, предоставленная к акту проверки №216 от 25.01.2023г. «в бухгалтерском учете сумма расчета ТОО «КМ» за уставный капитал Компании «В» 17 598 539,4 тыс.тенге согласно передаточному акту при присоединении с ТОО «КМ» списана через нераспределенную прибыль».

Из вышеизложенного следует, что Компания  «В» относительно суммы расчета ТОО «КМ» за уставный капитал Компании  «В» в размере 17 598 539,4 тыс.тенге дана двойственная интерпретация:

- в бухгалтерском учете списана за счет нераспределенной прибыли, за счет чего уменьшается нераспределенная прибыль;

- в финансовой отчетности учтена в разделе «Капитал» как неоплаченный/резервный «Капитал» с отрицательным знаком.

Согласно Закона «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» финансовая отчетность представляет собой структурированное отображение финансового положения и финансовых результатов деятельности организации. Целью финансовой отчетности является представление информации о финансовом положении, финансовых результатах и денежных потоках организации, которая будет полезна широкому кругу пользователей при принятии ими экономических решений. Финансовая отчетность показывает результаты управления ресурсами.

Исходя из этого следует, что Компанией  «В» в финансовой отчетности подтверждает информацию относительно суммы 17 598 539,4 тыс.тенге, как о неоплаченном/резервном «Капитале» с отрицательным знаком.

Вместе с тем, юридическое лицо Компания  «В» 23.07.2018г. принимает решение о выплате дивидендов с нераспределенной прибыли по итогам 2015-2017гг. на общую сумму 50 817 838,0 тыс.тенге.

Так, в 2018г. Компанией  «В» распределена сумма  50 817 738,0 тыс.тенге между участниками, но без учета суммы 17 607 709,7 тыс.тенге, списанной за счет нераспределенной прибыли, то есть сумма нераспределенной прибыли составляет 33 219 199,0 тыс.тенге.

Компания  «В» в ходе тематической проверки от 01.11.2024г. №32 представлен Протокол внеочередного общего собрания участников Компании «В»  от 09.11.2022г. о распределении чистого дохода Компании  «В» за 2015г., 2016г. и 2017г. и внесение изменений в Протокол Общего собрания участников Компании «В»  от 23.07.2018г., таким образом в Протокол внесены изменения, что чистый доход в сумме 50 817 738, 0 тыс.тенге определился из отчетов о прибылях и убытках отраженные в финансовой отчетности.

Однако, участниками данные выводы сделаны без учета сумм убытка 18 770 597,6 тыс.тенге, который сложился на 01.01.2016г. и отражается в оборотно-сальдовой ведомости за 2016г., из которых убыток в сумме 17 598 539, 4 тыс.тенге, является инвестициями в Уставный капитал Компании  «В» и при слиянии в бухгалтерском учете списан за счет нераспределенной прибыли.

Согласно данным бухгалтерского учета из оборотно-сальдовой ведомости Компании  «В», нераспределенная прибыль, по состоянию на 31.12.2017г. счета 5600 составила 30 555 577,2 тыс.тенге (37 636 675,8 - 7 081 098,6).

По данным бухгалтерского учета по счету 5030 «Вклады и паи» и данным финансовой отчетности уставной капитал составляет в сумме 24 446 526,1 тыс.тенге, из которых:

 6 847 986,6 тыс.тенге внесено в уставный капитал денежными средствами;

17 598 539,5 тыс.тенге не было оплачено по состоянию на 31 декабря 2015, 2016, 2017 и 2018 гг.

Таким образом, нераспределенная прибыль (чистый доход) Компании  «В»по бухгалтерскому учету на 01.01.2018г. составляет 30 555 577,2 тыс.тенге с учетом прибыли/убытка предыдущих лет.

По данным финансовой отчетности по состоянию на 31.12.2017г. чистая прибыль составляет 50 817 738,0 тыс.тенге и итоговая сумма раздела «Капитал» составила 57 665 725,0 тыс.тенге, в том числе уставный капитал составил 24 446 526,1 тыс.тенге, прочие резервы (17 598 539,4 тыс.тенге) с отрицательным значением, то есть, если учесть, что уставный капитал не подлежит распределению, то сумма нераспределенной прибыли составляет   33 219 198,9 тыс.тенге (57 665 725,0 - 24 446 526,1).

Исходя из вышеизложенного следует, что в «отчетах о прибылях и убытках» сумма чистого дохода определена без учета 17 598 539,4 тыс.тенге, которая согласно пояснительной и данных бухгалтерского учета списана через нераспределенную прибыль.

Неоплаченный капитал/прочий резерв на сумму 17 598 539,4 тыс.тенге с отрицательным значением, указанный в финансовой отчетности Компании  «В» отсутствует в бухгалтерском учете за проверяемый период.

Кроме того, по данным бухгалтерского учета установлено, что Компания «В» не корректно отражает данные бухгалтерского учета.

Из данных бухгалтерского учета следует, в августе 2018г. Компания  «В» начислило дивиденды в сумме 50 817 738,0 тыс.тенге и бухгалтерские проводки проведены по счету 5710 «Итоговая прибыль (итоговый убыток)», при этом, по данным оборотно-сальдовой ведомости нераспределенная прибыль на 01.01.2018г. составила (счет 5600) всего в сумме 30 555 577,2 тыс.тенге, следовательно, для начисления дивидендов сумма не должна превышать 30 555 577,2 тыс.тенге.

Исходя из вышеизложенного следует, что данные финансовой отчетности Компании  «В»  не соответствуют данным регистров бухгалтерского учета.

В соответствии с пунктом 47 Типового плана счетов, утвержденный Приказом МФ РК от 23.05.2007г.  №185, разработанного в целях реализации подпункта 6) пункта 5 статьи 20 Закон о Бухгалтерском учете и финансовой отчетности подраздел 5700 предназначен для учета «Итоговая прибыль (итоговый убыток)» организации за отчетный период и включает следующий счет: 5710 – «Итоговая прибыль (итоговый убыток)», где отражается итоговая прибыль (итоговый убыток) организации за отчетный период, а также обобщается информация по формированию конечного финансового результата организации за отчетный период. По дебету счета отражаются все расходные статьи Компании «В», а по кредиту счета все доходные статьи.

Подраздел 5600 предназначен для учета нераспределенной прибыли или непокрытого убытка. Данный подраздел включает следующие группы счетов:      

• 5610 – «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток) отчетного года», где отражается прибыль или убыток отчетного года;

• 5620 – «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток) предыдущих лет», где отражается прибыль или убыток предыдущих лет.

Из пункта 2.7 Учетной политики следует: Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток) формируется нарастающим итогом путем прибавления чистого финансового результата деятельности Компании за текущий период к нераспределенной прибыли прошлых лет и уменьшая ее на распределения данной прибыли.

Нераспределенная прибыль используется на:

1) выплату дивидендов (в соответствии с действующим законодательством РК);

 2) прочих отчислений в резервы на основании решений акционеров (участников).

Использование нераспределенной прибыли происходит на основании решения общего собрания участников Компании.

Согласно Закона о бухгалтерском учете и финансовой отчетности, Национальных стандартах финансовой отчетности и Концептуальной основе подготовки финансовой отчетности: «Конечный финансовый результат (чистый доход или убыток), это разница между доходами и расходами».

Также, в соответствии с пунктом 2 статьи 24 Закона «О товариществах», в срок, установленный решением общего собрания, все участники должны полностью внести вклад в уставный капитал Товарищества.

При этом, согласно пункту 3 статьи 40 данного Закона, Товарищество с ограниченной ответственностью не вправе распределять доход между участниками до полной оплаты всего уставного капитала Товарищества.

Согласно, п. 8 «Распределение чистого дохода» Учредительного договора: Вопрос о распределении между Участниками чистой прибыли, полученной Товариществом в результате своей деятельности в течении финансового года, рассматривается и согласовывается на Общем Собрании, созванном для утверждения результатов деятельности Товарищества за этот финансовый год.  Товарищество не вправе распределять чистый доход между Участниками до полной оплаты всего уставного капитала.

Из вышеизложенного следует, что 17 598 539,4 тыс.тенге, являющиеся инвестициями в уставный капитал Компании  «В», при слиянии в бухгалтерском учете были списаны за счет нераспределенной прибыли, а в финансовой отчетности сумма 17 598 539,4 тыс.тенге числится в составе неоплаченного капитала/ прочего резерва, уменьшающего уставный капитал.

Учитывая, что уставный капитал Компании  «В» в бухгалтерском учете сформирован в размере 24 446 526,1 тыс.тенге  и зарегистрирован в органах юстиции, сумма в размере 17 598 539,4 тыс.тенге не может рассматривается в качестве чистого дохода.

Таким образом, Компания «В» по решению общего собрания, между участниками распределило чистый доход на сумму 50 817 738,0 тыс.тенге, без учета фактически отсутствующего чистого дохода на сумму 17 598 539,4 тыс.тенге. Соответственно, в связи с отсутствием чистого дохода, Компания «В»  не имело право на применение льгот, предусмотренных подпунктом 4) пункта 9 статьи 645 Налогового кодекса (по состоянию на 01.01.2018г.) по той части чистого дохода, которая у него отсутствовала, то есть на сумму 17 607 709,7 тыс.тенге.

Для целей применения льгот согласно статье 645 Налогового кодекса, под «чистым доходом» следует понимать нераспределенную прибыль (чистый доход), сформированную в финансовой отчетности по данным бухгалтерского учета. Если дивиденды выплачены при отсутствии нераспределённой прибыли (или) чистого дохода в финансовой отчетности, они рассматриваются в соответствии с подпунктом 16) пункта 1 статьи 1 Налогового кодекса, как доход в качестве любого имущества и материальной выгоды, предоставляемых юридическим лицом своему учредителю, участнику.

Таким образом, по результатам тематической проверки (акт от 01.11.2024г. №32), назначенной в ходе рассмотрения жалобы, результаты обжалуемой проверки (акт от 25.01.2023г. №216) начисление КПН у источника выплаты по дивидендам в сумме 2 639 789,9 тыс.тенге за 3 квартал 2018г. по Компании  «В» подтверждены.

В соответствии с пунктом 5 статьи 186 Налогового кодекса решение по результатам рассмотрения жалобы выносится с учетом результатов тематической и (или) повторной тематической проверок.

Исходя из изложенного, в соответствии с пунктом 5 статьи 186 Налогового кодекса результаты обжалуемой проверки (акт от 25.01.2023г. №216) по начислению КПН у источника выплаты по дивидендам в сумме 2 639 789,9 тыс.тенге за 3 квартал 2018г. по результатам налоговой проверки является обоснованным.

• Относительно исключения из вычетов расходов по вознаграждениям по Договору займа ТОО «ВO» в сумме 1 478 262,2 тыс.тенге за 2016 – 2020 годы

В жалобе Компания «В»  указывает, что согласно положениям статей 45 и 46 Гражданского кодекса Республики Казахстан при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Согласно пункту 4 Передаточного акта от 17.11.2014г. Компания  «В» является правопреемником ТОО «КМ» по всему имуществу, всем правам и обязанностям, и всем обязательствам в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Разделом «Пояснения 2» Передаточного акта от 17.11.2014г. предусмотрено, что долгосрочные финансовые обязательства включают суммы займов от:

- Компании A Договор займа от 02.12.2013г. в сумме 20 000 000 долл. США, 19.12.2013г. в сумме 100 000 долл. США и 12.06.2014г. в сумме 75 000 долл.США; 

- Компании E по Договору займа от 02.12.2013г. в сумме 80 000 000 долл.США;

- Компании Y по Договору займа от 06.01.2014 года в сумме 14 227 000 долл.США.

Вместе с тем, согласно Договору займа от 16.03.2015г. №ВХ-65-1/2015 ТОО «ВO» передает Компании «В»  денежные средства в сумме 10 000 000,0 тыс.тенге, для целей финансирования финансово-хозяйственной деятельности. В этой связи, Компания «В» считает, что данный займ связан с деятельностью Компании «В», направленной на получение дохода.

Из акта налоговой проверки следует, что в нарушение требований статьи 12, пункта 1 статьи 100, статьи 103, подпункта 1) статьи 115 Налогового кодекса от 10.12.2008г. №99-IV и по аналогичным нормам пункта 62 статьи 12, пункта 3 статьи 242, статьи 246 и пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса от 25.12.2017г. Компанией «В» отнесены на вычеты расходы по вознаграждениям по Договору займа ТОО «ВO», не связанные с деятельностью, направленной на получение дохода.

В ходе рассмотрения жалобы установлено следующее.

Из акта тематической проверки от 01.11.2024г. №32 следует.

В соответствии со статьей 103 Налогового кодекса от 10.12.2008г. вознаграждениями признаются:

1) вознаграждения, определенные статьей 12 Налогового кодекса;

2) неустойка (штраф, пеня) по договору кредита (займа) между взаимосвязанными сторонами;

3) плата за гарантию взаимосвязанной стороне.

При этом, согласно подпункту 39) пункта 1 статьи 12 Налогового кодекса от 10.12.2008г. вознаграждение – все выплаты, связанные с кредитом (займом, микрокредитом), за исключением полученной (выданной) суммы кредита (займа, микрокредита), комиссий за перевод денег банками и иных выплат лицу, не являющемуся для заемщика заимодателем, взаимосвязанной стороной.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 1 статьи 100 Налогового кодекса от 10.12.2008г. при определении налогооблагаемого дохода вычету подлежат расходы налогоплательщика в связи с осуществлением деятельности, направленной на получение дохода, за исключением расходов, не подлежащих вычету в соответствии с Налоговым кодексом.

Также, подпунктом 1 статьи 115 Налогового кодекса от 10.12.2008г. установлено, что вычету не подлежат затраты, не связанные с деятельностью, направленной на получение дохода.

Аналогичные нормы предусмотрены также пунктом 62 статьи 12, пунктом 3 статьи 242, статьи 246 и пунктом 1 статьи 264 Налогового кодекса от 25.12.2017г.

В рассматриваемом случае, RL в июле 2006г. создает Компанию  «В» с уставным капиталом в 103,0 тыс. тенге.

В ноябре 2013г. RL увеличивает уставный капитал Компании  «В» с 103,0 тыс.тенге до 24 446 250,0 тыс.тенге.

13.01.2014г. RL продает 100% долю в уставном капитале Компании  «В» и новым собственником Компанию  «В» является ТОО «КМ» (создан 25.09.2013г.).

В свою очередь, учредителями ТОО «КМ» являются:

 - A с долей участия 99,99% (24 444 081,4 тыс.тенге);

 - E 00,01% (2 444,6 тыс.тенге).

Согласно выписки банка и Передаточного акта, ТОО «КМ» оплачивает 17 598 539, 4 тыс.тенге RL и рассчитывается за 100% долю Компании  «В».

При этом, для приобретения 100% доли Компании  «В», ТОО «КМ» приобретает займы на 20 681 886,1 тыс. тенге, эквивалент суммы 114 402 000 долл.США.

Таким образом, у ТОО «КМ» образовалась задолженность перед вышеуказанными компаниями, в том числе и перед учредителем на сумму 20 681 886,1 тыс.тенге, эквивалент суммы 114 402 000 долл.США.

Согласно Договора о присоединении от 28.11.2014г., «Внеочередным общим собранием участников ТОО «КМ» 16.10.2014г. было принято решение о реорганизации ТОО «КМ» путем присоединения к Компании «В». Основные, оборотные и имущественные средства, а также иные права и обязанности ТОО «КМ» переходят к Компании  «В» согласно Передаточному акту от 17.11.2014г.».

Таким образом, ТОО «КМ» реорганизовано путем присоединения 16.10.2014г. года к Компании  «В».

 При этом, A и E становятся участниками Компании «В» с момента государственной перерегистрации Компании  «В», а также прекращения деятельности ТОО «КМ», в результате реорганизации в форме присоединения.

Согласно Договору о присоединении от 28.11.2014г. ТОО «КМ» присоединился к Компании  «В».

Согласно учредительному договору Компании  «В» от 22.12.2014г. между A, E и ТОО «КМ» учредителями (участниками) являются A с долей участия 99.99% (24 444 081,4 тыс.тенге) и E.0,01% (2 444,6 тыс.тенге).

В Передаточном акте от 17.11.2014г. ТОО «КМ» в разделе «Пассивы» отражены долгосрочные финансовые обязательства на сумму 20 691 886,1 тыс.тенге (эквивалент 114 402 000 долл.США). Разделом «Пояснения 2» Передаточного акта от 17.11.2014г. предусмотрено, что долгосрочные финансовые обязательства включают суммы займов от:

- Компании A Договор займа от 02.12.2013г. в сумме 20 000 000 долл. США, 19.12.2013г. в сумме 100 000 долл. США и 12.06.2014г. в сумме 75 000 долл.США; 

- Компании E по Договору займа от 02.12.2013г. в сумме 80 000 000 долл.США;

- Компании Y по Договору займа от 06.01.2014 года в сумме 14 227 000 долл.США.

В разделе «Активы» Передаточного акта от 17.11.2014г. отражены долгосрочные финансовые инвестиции в сумме 17 598 539,4 тыс.тенге, которые включают долю участия ТОО «КМ» в размере 100% в Компанию  «В» на основании договора купли-продажи от 27.12.2013г.

Следовательно, финансовые обязательства в сумме 114 227 000 долл. США возникли за счет финансовых инвестиций, включающих 100%-ную долю участия ТОО «КМ» в уставном капитале Компании  «В»в сумме 17 598 539,4 тыс.тенге (эквивалент 114 227 000 долл.США).

После слияния от ТОО «КМ» к Компании  «В» перешли

1) финансовые обязательства на 20 691 886,1 тыс.тенге (114 402 000 долларов США);

2) 17 598 539,4 тыс.тенге оплата ТОО «КМ» перед RL за приобретение 100% доли Компании «В», которые Компанией «В» в последующем списал на нераспределенную прибыль (Дт 5610 Кт 2070), за счет которого по данным бухгалтерского учета (ОСВ) на 01.01.2018г. образовался убыток в сумме 7 081 098,6 тыс.тенге.

 В финансовой отчетности за 2016-2017гг. 17 598 539,4 тыс.тенге отражены в разделе «Капитал», как не оплаченный капитал с отрицательным значением, в финансовой отчетности за 2018-2020гг. 17 598 539,4 тыс.тенге отражены, как «Прочие резервы» с отрицательным значением, то есть при распределении чистого дохода, не производится уменьшение на данную сумму убытка.

Кроме этого, в ходе тематической проверки от 01.11.2024г. №32 установлено, что между Компанией  «В» (Заемщик) и ТОО «ВО» (Займодавец) заключен Договор займа от 16.03.2015г. №ВХ-65-1/2015.

Согласно пункту 1.1. Договора займа от 16.03.2015г. №ВХ-65-1/2015 Займодавец (ТОО «ВO») передает Заемщику (Компании «В») денежные средства (Сумма займа) для целей финансирования финансово-хозяйственной деятельности последнего в размере и на условиях, предусмотренных данным Договором, а Компания  «В» обязуется возвратить ТОО «ВO» полученную по данному Договору Сумму займа и выплатить проценты за пользование денежными средствами из расчета 10% годовых.

Пунктом 2.1.3 Заемщик обязан использовать полученную Сумму займа исключительно на цели, указанные в пункте 1.1. данного Договора от 16.03.2015г. №ВХ-65-1/2015, то есть в финансово-хозяйственной деятельности Компании  «В».

Компания «В» отражает в Декларациях по КПН (ф.100.00) за 2016-2020гг. по строке «вычет по вознаграждению» 6 314 309,5 тыс.тенге.

Однако, по результатам тематической проверкой от 01.11.2024г. №32 установлено, что заемные денежные средства направлены на деятельность не связанные с получением дохода Компании  «В» направлены на погашение финансовых обязательств ТОО «КМ» возникших до слияния с Компанией  «В», получение займа для приобретения 100% доли участия в Компании «В».

Компанией  «В» выставлено требование о предоставлении документов от 03.04.2024г. №КГД-04-9/3052-И согласно Договору займа от 16.03.2015г. №ВХ-65-1/2015 по использованию денежных средств для целей финансирования финансово-хозяйственной деятельности.

В свою очередь, Компания  «В» предоставило письмо от 17.05.2024г. №5/158 из содержания, которого следует, что «Займ был направлен на погашение перешедших к Компании кредитных обязательств, непосредственно связан с предпринимательской деятельностью Компании, то есть с деятельностью, направленной на получение дохода».     

При этом, Компания «В» согласно Договору займа от 16.03.2015г. №ВХ-65-1/2015 с ТОО «ВO» получен заем 45 002 879,22 долл.США (17.03.2015г. конвертирована в валюту доллар США) или 8 341 283,6 тыс.тенге.

Согласно данным Банка и согласно данным карточки счета 1030 «Денежные средства на текущих счетах» за 2015г. с заемных денежных средств (45 002 879,22 долл.США или 8 341 283,6 тыс.тенге) находящиеся на расчетном счете в Банке (USD) производились выплаты по финансовым обязательствам ТОО «КМ» на общую сумму 25 002 869,22 долл.США, отраженных в Передаточном акте от 17.11.2014г. по следующим Компаниям:

• Aпо договорам займа от 02.12.2013г., от 19.12.2013г., от 12.06.2014г. на общую сумму 1 570 484,85 долларов США, погашено 17.03.2015г.;
• E по договору займа от 02.12.2013г. на сумму 8 292 817,56 долл.США погашено 17.03.2015г.;
• Yпо договору займа от 06.01.2014г. на общую сумму 15 139 566,81 долларов США (в том числе погашен заем 14 226 990 долл.США и вознаграждение 912 576,81 долл.США 17.03.2015г.).
  Так из общей суммы 25 002 869,22 долл.США (22 161 258,36+2 841 610,86), денежными средствами  в сумме 22 161 258,36 долл.США погашены финансовые обязательства ТОО «КМ» по приобретению 100% доли участия Компании  «В», то есть данные денежные средства не использовались в финансово хозяйственной деятельности и не связанны с деятельностью, направленной на получение дохода, тогда как пунктом 2.1.3 Договора займа  от 16.03.2015г. №ВХ-65-1/2015 предусмотрено, что Заемщик обязан использовать полученную сумму займа исключительно на цели, указанные в пункте 1.1. указанного Договора, то есть использовать в финансово-хозяйственной деятельности Компании «В».

Финансово-хозяйственная деятельность предприятия — это совокупность действий по производству и продаже товаров, услуг, продукции с использованием ограниченного объема финансовых ресурсов. Сама по себе хозяйственная деятельность означает именно создание товаров, услуг, продукции.

Согласно учетной политике Компании  «В» основной деятельностью предприятия является переработка хромовой руды и реализация хромового концентрата.

Основными направлениями деятельности Компании  «В» являются:

• все виды и этапы обогатительного производства и получения концентратов и других продуктов обогащения, включая, но без ограничений-дробление и измельчение руды, грохочение, агломерацию, отсадку, флотацию, гравитацию, обжиг, магнитную и иные виды сепарации, гидрометаллургические виды обогащения;

• металлургия, как пирометаллургия, так и гидрометаллургия, включая, но без ограничения, плавку в печах и ваннах, другие виды плавки, гидрометаллургические способы, рафинирование, аффинаж и другие виды очистки металлургической продукции, получение и производство различных сплавов и легирующих добавок, лигатур, все вышеперечисленное в отношении, как черных, так и цветных и драгоценных металлов их сочетаний и сплавов;

• закупка и приобретение, или получение иным законным способом техники, оборудования, материалов, реагентов и других видов товаров, а также всех необходимых услуг для осуществления своей деятельности;

• строительство, включая, но без ограничений, строительство жилых зданий и сооружений, промышленных объектов, в том числе объектов горно-металлургической промышленности, а также объектов соответствующей инфраструктуры-водопроводов, газопроводов, линии электропередач, других видов трубопроводов и сопутствующих объектов;

• коммерческая деятельность, включая, но без ограничений, покупку, продажу и перепродажу руды, пород, продуктов их переработки, включая концентраты, другие продукты обогащения, продукцию металлургического передела-металлы, сплавы, их сочетания, в том числе в кредит;

• покупка и продажа техники и оборудования, товаров народного потребления, а также любых других товаров, разрешенных для купли-продажи по законодательству республики Казахстан;

• иные виды деятельности, не запрещенные действующим законодательством.

Из вышеизложенного следует, что из заемных денежных средств от ТОО «ВO» в сумме 45 002 879,22 долл.США направлены на деятельность несвязанной с получением дохода 22 161 258,36 долларов, что составляет 49,24% от общей суммы займа (22 161 258,36 / 45 002 879,22), следовательно, вознаграждения, начисленные по займу, не подлежат отнесению на вычеты в сумме 22 161 258 долл.США, как не связанные с деятельностью, направленной на получение дохода Компанией «В».

Таким образом, по результатам тематической проверки (акт от 01.11.2024г. №32), назначенной в ходе рассмотрения жалобы, результаты обжалуемой проверки (акт от 25.01.2023г. №216) исключение из вычетов расходов по вознаграждениям по договору займа ТОО «ВO» от 16.03.2015г. №ВХ-65-1/2015 за 2016-2020гг. в сумме 1 478 262,2 тыс.тенге, в том числе за 2016г. в сумме 315 445,4 тыс.тенге, за 2017г. в сумме 315 445,4 тыс.тенге, за 2018г. в сумме 315 445,4 тыс.тенге, за 2019г.в сумме 315 445,4 тыс.тенге, за 2020г. в сумме 216 480,6 тыс.тенге по Компании «В»  подтверждены.

В соответствии с пунктом 5 статьи 186 Налогового кодекса решение по результатам рассмотрения жалобы выносится с учетом результатов тематической и (или) повторной тематической проверок.

Исходя из изложенного, в соответствии с пунктом 5 статьи 186 Налогового кодекса результаты обжалуемой проверки (акт от 25.01.2023г. №216)в части исключение из вычетов расходов по вознаграждениям по договору займа ТОО «ВO» от 16.03.2015г. №ВХ-65-1/2015 за 2016-2020гг. в сумме 1 478 262,2 тыс.тенге, в том числе за 2016г. в сумме 315 445,4 тыс.тенге, за 2017г. в сумме 315 445,4 тыс.тенге, за 2018г. в сумме 315 445,4 тыс.тенге, за 2019г.в сумме 315 445,4 тыс.тенге, за 2020г. в сумме 216 480,6 тыс.тенге по результатам налоговой проверки является обоснованным.

• Относительно исключения НДС из зачета по консалтинговым услугам, оказанным АО Y в сумме 86 556,0 тыс.тенге за 1 квартал 2019 года и 1 квартал 2020 года

В жалобе Компания  «В» указывает, что в соответствии с положением пункта 1 статьи 400 Налогового кодекса от 25.12.2017г., подлежит отнесению в зачет сумма НДС:

используемая в целях облагаемого оборота по реализации;

указанного в декларации по НДС, но не более суммы налога, отраженной в платежном документе или документе, выданном налоговым органом по форме, установленной уполномоченным органом, и подтверждающем уплату НДС.

Таким образом, Компания  «В» делает вывод, что условия для правомерности отнесения НДС в зачет, Компанией  «В» соблюдены, в связи с чем, считает, что НДС по расходам взаиморасчетов с АО Y понесены в целях облагаемого оборота.

Из акта налоговой проверки следует, что в нарушение пункта 1 статьи 400 Налогового кодекса от 25.12.2017г. Компанией  «В» отнесен в зачет НДС за 1 квартал 2019г. и 1 квартал 2020г. по взаиморасчетам с АО Y, использованным не в целях облагаемого оборота по реализации.

В ходе рассмотрения жалобы установлено следующее.

Из акта тематической проверки от 01.11.2024г. №32 следует.

В соответствии с пунктом 1 статьи 369 Налогового кодекса от 25.12.2017г. оборот, совершаемый плательщиком налога на добавленную стоимость по реализации товаров, работ, услуг.        

Согласно пункту 1 статьи 400 Налогового кодекса от 25.12.2017г., суммой налога на добавленную стоимость, относимого в зачет получателем товаров, работ, услуг, являющимся плательщиком налога на добавленную стоимость в соответствии с подпунктом 1) пункта 1 статьи 367 Налогового кодекса от 25.12.2017г., признается сумма налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате за полученные товары, работы и услуги, если они используются или будут использоваться в целях облагаемого оборота  по реализации, а также, если выполняются условия, указанные в подпунктах
1)-4) данного пункта.

Таким образом, отнесение в зачет НДС по товарам, работам, услугам производятся при наличии первичных документов, подтверждающих данные расходы, которые фиксируют факт совершения операции либо события, при условии, что данные расходы были направлены на получение дохода, и они используются или будут использоваться в целях облагаемого оборота.

В рассматриваемом случае, следует отметить, что между Заказчиком (Компания  «В») и Исполнителем (АО Y) заключен Договор возмездного оказания услуг от 05.03.2018г. №ВХ-66/1/2018 (далее- Договор), в пунктах 1.1., 2.2.2., 4.1., 4.9., которого определено, что АО Y обязуется по заданию Компанией «В»  оказывать консалтинговые услуги, в порядке и на условиях, предусмотренных данным Договором, а Компания  «В» обязуется оплачивать эти услуги (Услуги).

АО Y обязано по требованию Компании  «В» представлять письменные отчеты о ходе оказания Услуг по данному договору.

Размер вознаграждения рассчитывается как сумма произведений, полученных в результате умножения количества часов, фактически затраченных сотрудником при оказании Услуг, на его почасовую ставку (стоимость оказания Услуг).

Вместе с Актом оказанных Услуг АО Y представляет Компании  «В» Отчет об Услугах, в котором указывается информация о проделанной работе АО Y.

Компанией  «В» в ходе тематической проверки от 01.11.2024г. №32 представлены документы: Договор от 05.03.2018г. №ВХ-66/1/2018, приложение №1 к Договору, инвойс от 31.12.2018г., акт выполненных работ.

Согласно выставленному инвойсу от 31.12.2018г. №653703 оборот составил 213 540,9 тыс.тенге (555 806.63 долларов), наименование указанных услуг в инвойсе «Общие административные и вспомогательные работы».

Согласно Акту выполненных работ, указана одной строкой «услуга по консультации по техническому и технологическому развитию».

Компанией «В» в ответ на Требование от 03.04.2024г.
№04-9/3052-И предоставлены документы: Договор от 05.03.2018г., приложение №1 к Договору, инвойсы от 31.12.2018, от 31.12.2019г., копии актов выполненных работ от 31.12.2018г., 31.12.2019г., 31.12.2020г. и письма АО Y от 10.02.2022г., 18.05.2022г.

Согласно ответам АО Y от 10.02.2022г. и 18.05.2022г. оказаны услуги: «Управленческий консалтинг», «Продажи», «Управление запасами и покупками», «Организация проверки эффективного управления ресурсами и анализ отчета по ключевым показателям эффективности (KPI)», «Мониторинг проектного финансирования», специальные услуги: «Услуги по закупкам (поставщик, аудит технических спецификаций, переговоры о цене, подготовка контракта, контроль доставки) несколько машин и оборудования».

Необходимо отметить, что согласно Приказу Министра финансов Республики Казахстан от 20.12.2012г. №562 утверждены формы первичных документов, согласно которого акт выполненных работ (оказанных услуг) является первичным документом.

При этом, в актах выполненных работ (оказанных услуг) от 31.12.2018г. на сумму 555 806,63 долл. США, 31.12.2019г. на сумму 1 332 071,16 долл. США в графе «Наименование работ (услуг)» указано «Консультации по техническому и технологическому развитию».

В свою очередь, в акте выполненных работ (оказанных услуг) предусмотрена графа «Сведения об отчете о научных исследованиях, маркетинговых, консультационных и прочих услугах (дата, номер, количество страниц)», которая подлежит заполнению при оказании маркетинговых, консультационных и прочих услуг, имеющая форму завершения в виде письменного отчета.

Вместе с тем, Компанией «В» в ходе налоговой проверки и рассмотрения жалобы не представлены документы по полученным услугам в виде письменного отчета, факта оказания указанных услуг, подтверждающие достоверное осуществление вышеуказанных расходов в связи с осуществлением деятельности, направленной на получение дохода.

Кроме того, необходимо отметить, что Компания  «В» и компания Y входят в одну и ту же группу YG.

ТОО «Й» также входит в группу YG.

Также, в ходе тематической проверки от 01.11.2024г. №32 установлено, что в 2019г. на основании договора от 26.02.2019г. №ВХ-69/2019 идентичные услуги предоставляло ТОО «Й)» в адрес Компании «В»на сумму 62 754,5 тыс.тенге.

Необходимо отметить, что формы договоров между Компанией «В»  и ТОО «Й», а также между Компанией  «В» и АО Y  идентичны между собой.

Кроме того, ТОО «Й» выставлял в адрес Компании  «В» счета-фактуры ежемесячно, тогда как АО Y выставил счет-фактуру 31.12.2019г., что противоречит пункту 2.2.4 Договора, условиями которого предусмотрено, что Исполнитель обязан своевременно выставлять Заказчику счета на оплату услуг.

Также согласно пункту 4.12. Договора стоимость услуг оплачивается в течении 5 банковских дней со дня подписания сторонами акта об оказании услуг. При этом, на 31.12.2020г. ни за одну счет-фактуру не произведена оплата со стороны Компаний «В».

 Тогда как согласно условиям договора, Исполнитель имел право приостановить оказание услуг по Договору в случае нарушения Заказчиком сроков оплаты услуг до момента поступления денежных средств на расчетный счет Исполнителя, а также в случаях, если отсутствуют необходимые условия для работы. Однако, АО Y не приостанавливал выписку счетов-фактур, и за 2019-2020гг. выставлял счет-фактуры в адрес Компании  «В», без получения оплаты за 2018-2019гг.

Также, следует отметить, что Компанией  «В» в декларации по КПН (ф.100.00) за 2018, 2019гг. консалтинговые услуги от АО Y признаны расходами, не связанными с получением дохода, которые отражены в строке 100.00.009VIII «Стоимость работ и услуг, себестоимость запасов, не относимые на вычеты на основании статьи 264 Налогового кодекса».

Учитывая вышеуказанное, а также, что  консалтинговые услуги от АО Y Компанией  «В» самостоятельно признаны расходами, не связанными с получением дохода, отраженные в строке 100.00.009VIII «Стоимость работ и услуг, себестоимость запасов, не относимые на вычеты на основании пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса» декларации по КПН (ф.100.00) за 2018г., соответственно, в целях НДС по данным расходам не могут использоваться в целях облагаемого оборота.

Таким образом, по результатам тематической проверки (акт от 01.11.2024г. №32), назначенной в ходе рассмотрения жалобы, результаты обжалуемой проверки (акт от 25.01.2023г. №216) исключение из зачета НДС по взаиморасчетам с АО Y в сумме 86 556,0 тыс.тенге, в том числе за 1 квартал 2019г. в сумме 25 624,9 тыс.тенге и 1 квартал 2020г. в сумме 60 931,1 тыс.тенге и соответствующее начисление НДС по Компании  «В» подтверждены.

В соответствии с пунктом 5 статьи 186 Налогового кодекса решение по результатам рассмотрения жалобы выносится с учетом результатов тематической и (или) повторной тематической проверок.

Исходя из изложенного, в соответствии с пунктом 5 статьи 186 Налогового кодекса результаты обжалуемой проверки (акт от 25.01.2023г. №216) в части исключения из зачета НДС по взаиморасчетам с АО Y в сумме 86 556,0 тыс.тенге, в том числе  за 1 квартал 2019г. в сумме 25 624,9 тыс.тенге и 1 квартал 2020г. в сумме 60 931,1 тыс.тенге и соответствующее начисление НДС по результатам налоговой проверки является обоснованным.

• Относительно исключения НДС из зачета по расходам, используемым не в целях облагаемого оборота

В жалобе Компания «В»  указывает, что в соответствии с положением пункта 1 статьи 400 Налогового кодекса от 25.12.2017г., подлежит отнесению в зачет сумма НДС:

используемая в целях облагаемого оборота по реализации;

указанного в декларации по НДС, но не более суммы налога, отраженной в платежном документе или документе, выданном налоговым органом по форме, установленной уполномоченным органом, и подтверждающем уплату НДС.

Таким образом, Компания  «В» делает вывод, что условия для правомерности отнесения НДС в зачет, Компанией «В» соблюдены, в связи с чем, считает, что НДС по расходам взаиморасчетов с ТОО «G» и ТОО «TC» понесены в целях облагаемого оборота.

Из акта налоговой проверки следует, что в нарушение пункта 1 статьи 400 Налогового кодекса от 25.12.2017г. Компанией «В» отнесен в зачет НДС за 3-4 кварталы 2018 года по взаиморасчетам с ТОО «G» и ТОО «TC», использованным не в целях облагаемого оборота по реализации.

В ходе рассмотрения жалобы установлено следующее.

Из акта тематической проверки от 01.11.2024г. №32 следует.

По результатам проверки исключен НДС из зачета по приобретенным услугам от ТОО «G» в сумме 2 138,7 тыс.тенге за 3-4 кварталы 2018г. и ТОО «TC» в сумме 4 706,7 тыс.тенге за 3-4 кварталы 2018 года, используемым не в целях облагаемого оборота.

В соответствии с пунктом 1 статьи 369 Налогового кодекса от 25.12.2017г. оборот, совершаемый плательщиком налога на добавленную стоимость по реализации товаров, работ, услуг.        

Согласно пункту 1 статьи 400 Налогового кодекса от 25.12.2017г., суммой налога на добавленную стоимость, относимого в зачет получателем товаров, работ, услуг, являющимся плательщиком налога на добавленную стоимость в соответствии с подпунктом 1) пункта 1 статьи 367 Налогового кодекса от 25.12.2017г., признается сумма налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате за полученные товары, работы и услуги, если они используются или будут использоваться в целях облагаемого оборота  по реализации, а также, если выполняются условия, указанные в подпунктах
1)-4) данного пункта.

Согласно договоров между Арендатором (Компания  «В») и Арендодателем (ТОО «G») заключен Договор аренды нежилого помещения от 04.06.2018г.№ВИG/2018/068, в пункте 1.1., которого определено, что ТОО «G» предоставляет Компании «В» во временное возмездное владение и пользование (аренду) нежилое помещение, общей площадью 354,4 квадратных метров, расположенное по адресу:г.Астана  улица Д.Қонаев, 5.

Компанией  «В» в ходе тематической проверки от 01.11.2024г. №32 предоставлены подписанные акты выполненных работ с 01.07.2018г. по 31.12.2020г.

Также предоставлены выписанные в адрес Компании «В» счет-фактуры по аренде помещения на сумму 18 832,6 тыс.тенге, НДС 2 259,9 тыс.тенге.

Из жалобы Компании  «В»    следует, что «аренда офиса в городе Астана непосредственно связана с производственной необходимостью Компании  «В».

С момента заключения договора аренды, а также после осуществления ремонтных работ, в данном офисе проходили встречи и деловые переговоры, данный офис был местом пребывания командировочных сотрудников Компании «В» в городе Астане».

Также Компанией  «В» представлены приказы на сотрудников, которые были направлены в командировку по производственной необходимости в г.Астану, предоставлены рассмотренные и принятые проекты Министерством индустрии и инфраструктурного развития, авансовые отчеты, в том числе проездные документы (авиа.билеты) по данным сотрудникам.           

Кроме этого, согласно предоставленных договоров Компания  «В» сдавала в аренду мебель и орг.технику (компьютеры, принтеры по списку), что подтверждаются счет-фактурами, а также актами выполненных работ, платежными поручениями, а также актами сверок взаиморасчетов.

Также, Компанию  «В» предоставлен Договор от 01.07.2019г. на субаренду помещения с АО по адресу: город Астана, улица Д.Кунаева,5.

Предоставленные акты выполненных работ, ЭСФ, платежные поручения, акты сверок взаиморасчетов подтверждают факт получения выгоды (дохода) от сдачи в аренду мебели и орг.техники, от сдачи в субаренду помещения, что отражается как в бухгалтерском, так и в налоговом учете, следовательно, сумма НДС использована в целях облагаемого оборота по реализации и в дальнейшем используется в соответствии со статьей 400 Налогового кодекса в целях облагаемого оборота по реализации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 Налогового кодекса встречная проверка – эта проверка налоговым органом лиц, осуществляющих операции с налогоплательщиком (налоговым агентом), в отношении которого налоговым органом проводится комплексная или тематическая проверка, с целью получения дополнительной информации о таких операциях, подтверждения факта и содержания операции, по вопросам, возникающим в ходе проверки указанного налогоплательщика (налогового агента).

В ходе проведения тематической проверки от 01.11.2024г. №32 в целях получения дополнительной информации направлен запрос от 16.05.2024г. №32-1 налоговый орган на проведение встречной проверки по вопросу взаиморасчетов Компании  «В» и ТОО «G».

Согласно результатам встречной проверки (акт от 30.10.2024г. №140) взаиморасчеты между Компанией  «В» и ТОО «Group» подтверждены.

Между Заказчиком (Компания  «В») и Исполнителем (ТОО «TC» заключен Договор от 10.08.2018г.

По настоящему Договору от 10.08.2018г. ТОО «TC» оказывает, а Компанию  «В» принимает и оплачивает услуги согласно Приложению 1 «Описание и стоимость услуг и порядок оплаты» (закуп и установка климатической сплит системы, строительные работы: демонтаж дверей, самовыравнивание, отделка напольного покрытия, напольный плинтус, установка гипсокартонных панелей, стеклянных перегородок, установка стеклянных дверей, покраска, установка кухонной мебели, а также механические и электротехнические работы) ремонт объекта по адресу: город Астана, улица Д.Кунаева, 5».  

Компанией  «В» в ходе тематической проверки от 01.11.2024г. №32 предоставлены подписанные акты выполненных работ с 01.07.2018г. по 19.12.2018г.

Также предоставлены счет-фактуры на сумму 41 857,0 тыс.тенге, НДС 5 022,8 тыс.тенге.

Кроме того, предоставлены платежные поручения, акты сверок взаиморасчетов, то есть Компания  «В» подтверждает факт выполнения услуг по ремонту помещения по адресу: город Астана, улица Д.Кунаева, 5  и в дальнейшем использование его в целях предпринимательской деятельности, следовательно, сумма НДС использована в целях облагаемого оборота по реализации.

В ходе проведения тематической проверки от 01.11.2024г. №32 в целях получения дополнительной информации направлен запрос в налоговый орган от 16.05.2024г. №32-2 на проведение встречной проверки по вопросу взаиморасчетов Компании  «В» и ТОО «TC».

Согласно результатам встречной проверки (акт от 30.10.2024г. №150) взаиморасчеты между Компанией «В» и ТОО «TC» подтверждены.

Таким образом, по результатам тематической проверки (акт от 01.11.2024г. №32), назначенной в ходе рассмотрения жалобы, результаты обжалуемой проверки (акт от 25.01.2023г. №216), исключение из зачета НДС по взаиморасчетам с ТОО «G» в сумме 2 138,7 тыс.тенге и ТОО «TC» в сумме 4 706,7 тыс.тенге за 3-4 кварталы 2018 года, и соответствующее начисление НДС по Компании  «В» неподтверждены.

В соответствии с пунктом 5 статьи 186 Налогового кодекса решение по результатам рассмотрения жалобы выносится с учетом результатов тематической и (или) повторной тематической проверок.

Исходя из изложенного, в соответствии с пунктом 5 статьи 186 Налогового кодекса результаты обжалуемой проверки (акт от 25.01.2023г. №216) в части исключения из зачета НДС по взаиморасчетам с ТОО «G» в сумме 2 138,7 тыс.тенге и ТОО «TC» в сумме 4 706,7 тыс.тенге за 3-4 кварталы 2018 года, и соответствующее начисление НДС по результатам налоговой проверки является необоснованным.

На основании вышеизложенного, по результатам тематической проверки от 01.11.2024г. №32:

• подтверждена обоснованность начисления налогов по акту налоговой проверки от 25.01.2023г. №216 на общую сумму 3 081 877,6 тыс.тенге, в том числе КПН в сумме 2 969 654,0 тыс.тенге, НДС в сумме 112 223,6 тыс.тенге;

• не подтверждена обоснованность начисления НДС на общую сумму 6 845,4 тыс.тенге.

По результатам заседания Апелляционной комиссии, принято решение –отменить обжалуемое уведомление о результатах проверки в части начисления НДС в сумме 6 845,4 тыс.тенге, а в остальной части оставить без изменения.